Comentario al Régimen Legal de las Sociedades Mercantiles Tomo III Disposiciones generales de la LSA

Este Comentario aspira a ofrecer una visión doctrinal del contenido y alcance de cada uno de los múltiples preceptos integradores de la disciplina legal de las sociedades mercantiles, establecida en parte en el Código de comercio y fundamentalmente recogida en una serie de leyes especiales posteriores. Se trata sin duda de una obra ambiciosa, que aspira a constituir un comentario de autoridad apoyado esencialmente en nuestra doctrina científica y jurisprudencial, y que estará especialmente atenta a la exposición de criterios interpretativos que puedan ayudar a la mejor determinación del alcance de unos y otros preceptos a efectos de su correcta aplicación práctica. Constituye, también, una obra colectiva, fruto de la colaboración de un nutrido grupo de Catedráticos universitarios de Derecho Mercantil. SUMARIO DISPOSICIONES GENERALES. PRIMERA PARTE: Concepto, denominación y carácter mercantil de la sociedad anónima (Arts. 1 a 3 LSA) AURELIO MEN??NDEZ ALBERTO VAQUERIZO ALONSO ART??CULO 1. CONCEPTO I. Introducción 1. Consideraciones preliminares en torno a la definición conceptual de la sociedad anónima 2. Interrelación entre los elementos integrantes del «concepto» de sociedad anónima 3. Concepto, forma y tipo de la SA 3.1 El problema tipológico 3.2 ¿Hacia una nueva ordenación de las formas sociales? 4. Elementos esenciales y principios configuradores del tipo II. El capital social 1. La noción de capital social 2. Origen y evolución del concepto legal de capital social 3. Principios ordenadores del capital social 3.1 Determinación y estabilidad del capital social 3.2. Capital social mínimo 3.3. Correspondencia mínima o efectividad patrimonial del capital social 4. Funciones del capital social 4.1. Función de garantía 4.2. Función productiva: el problema de la infracapitalización 4.3 Función organizativa III. La división del capital en acciones 1. Introducción 2. Significado de la división del capital en acciones 2.1. La división del capital en acciones como expresión de la función nominal del capital social 2.2. Incidencia de la división del capital en acciones sobre la posición jurídica de socio IV. El principio de responsabilidad limitada 1. Introducción: responsabilidad limitada de los socios o autonomía patrimonial plena de la sociedad 2. Racionalidad y funciones del principio de responsabilidad limitada 3. Excepciones al principio de responsabilidad limitada ART??CULO 2. DENOMINACI??N SOCIAL I. Concepto y función de la denominación social II. Regulación de la denominación social de la sociedad anónima III. Forma y contenido de la denominación social de la sociedad anónima 1. Clases de denominaciones: denominación subjetiva y objetiva de la sociedad anónima 1.1. Denominación subjetiva 1.2. Denominación objetiva 2. La necesaria indicación de la forma social: «Sociedad Anónima» o su abreviatura «S.A.» 3. Requisitos para la composición de la denominación social 3.1. Configuración formal del nombre social de la anónima: unicidad y aptitud distintiva de la denominación 3.2. Contenido del nombre social de la anónima. Licitud y veracidad de la denominación IV. La prohibición de identidad contenida en el art. 2. 2 de la Ley de Sociedades Anónimas 1. Identidad «sustancial» 2. Autorización de la sociedad afectada 3. ??mbito subjetivo de la prohibición de identidad V. Denominaciones sociales y signos distintivos de la empresa VI.Adquisición de la denominación e irregularidad de la denominación inscrita ART??CULO 3. CAR??CTER MERCANTIL I. Introducción: importancia de la distinción entre las sociedades civiles y las sociedades mercantiles II.Evolución normativa de los criterios sobre la mercantilidad de las sociedades 1. El sistema de la mercantilidad en el Código de Comercio 2. Los cambios introducidos por el Código Civil 3. El artículo 3 de la Ley de Sociedades Anónimas: mercantilidad «ex lege» de la sociedad anónima III. Consecuencias de la mercantilidad de la sociedad anónima por razón de la forma 1. El Derecho aplicable a la sociedad anónima 2. La naturaleza del objeto social de la sociedad anónima 3. La cuestión de la admisibilidad de sociedades anónimas con objeto no lucrativo. 3.1. La controversia en torno al ánimo de lucro como elemento esencial o no del contrato de sociedad 3.2. Finalidad lucrativa o no de la sociedad anónima DISPOSICIONES GENERALES. SEGUNDA PARTE: Capital social, nacionalidad y domicilio de la sociedad anónima (Arts. 4 a 6 LSA) MANUEL OLIVENCIA RUIZ PABLO N????EZ LOZANO ART??CULO 4. CAPITAL SOCIAL I. INTRODUCCI??N. II. EL CAPITAL M??NIMO DE LAS SOCIEDADES AN??NIMAS. 1. Antecedentes. 1.1. El Anteproyecto de Ley de Sociedades Anónimas de 1947, del Instituto de Estudios Políticos, y la Ley de 17 de julio de 1951 sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas. 1.2. El Anteproyecto de Ley de Sociedades Anónimas de 1979, de la Comisión General de Codificación. 1.3. La Ley 19/1989, de 25 de julio, de reforma parcial y adaptación de la legislación mercantil a las Directivas de la Comunidad Económica Europea (CEE) en materia de Sociedades. 2. El principio de capital mínimo: consideraciones de política legislativa. 2.1. Consideraciones generales sobre la cuestión de la tipología societaria. 2.2.La cuestión del capital mínimo en la época del sistema societario codificado. 2.3. La cuestión del capital mínimo tras la aparición de la sociedad de responsabilidad limitada. 2.4. La cuestión del capital mínimo en la reforma societaria de 1989. 2.5.Conclusiones. 3. Régimen jurídico. 3.1. Fundación de la sociedad: consecución del capital mínimo. 3.2.Funcionamiento de la sociedad: conservación del capital mínimo. 4. El Derecho especial en materia de capital mínimo de las sociedades anónimas. II. LA EXPRESI??N DEL CAPITAL SOCIAL EN MONEDA DETERMINADA ART??CULO 5. NACIONALIDAD I. INTRODUCCI??N. II. IRRELEVANCIA TIPOL??GICA DE LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. III. LA CUESTI??N DE LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1. El artículo 28 del Código Civil. 2. El artículo 15 del Código de Comercio. IV. LA REGULACI??N DE LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES AN??NIMAS. 1. El artículo 5.1 de la Ley de Sociedades Anónimas: atribución de la nacionalidad española. 1.1. Alcance general del precepto. 1.2. Fijación del domicilio en territorio español. 1.3. Irrelevancia del lugar de la constitución de la sociedad. 1.4. Relevancia del Derecho de la constitución de la sociedad. 1.4.1. Constitución de la sociedad con arreglo al Derecho español. 1.4.2. Constitución de la sociedad con arreglo a un Derecho extranjero. 1.5. Repercusión del cambio de domicilio sobre la nacionalidad. 1.5.1. Transferencia al extranjero del domicilio social. 1.5.2. Transferencia del domicilio social a territorio español. 2. El artículo 5.2 de la Ley de Sociedades Anónimas: obligada fijación del domicilio en España. 2.1. Alcance general del precepto. 2.2. La obligación. 2.3. La contravención. 2.4. Aplicación del precepto a las sociedades beneficiarias de la libertad de establecimiento en la Unión Europea. V. LA LEY PERSONAL DE LAS SOCIEDADES AN??NIMAS EUROPEAS. ART??CULO 6. DOMICILIO I. INTRODUCCI??N. II. EL DOMICILIO DE LAS PERSONAS JUR??DICAS. 1. Legislación civil. 2. Legislación tributaria. 3. Legislación procesal. 4. Legislación concursal. III. LA FIJACI??N ESTATUTARIA DEL DOMICILIO SOCIAL. 1. La fijación del domicilio en los estatutos conforme a la Ley de 17 de julio de 1951 sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas. 2. La mención estatutaria. 2.1. Forma de expresión del domicilio. 2.2. Omisión de la mención del domicilio. 3. Concordancia del domicilio con el funcionamiento de la sociedad. 3.1. El principio de concordancia. 3.2. Los criterios de concordancia. 3.2.1. El centro de la efectiva administración y dirección de la sociedad. 3.2.2. El principal establecimiento o explotación de la sociedad. IV. DISCORDANCIA ENTRE EL DOMICILIO REGISTRAL Y EL QUE CORRESPONDER??A CONFORME A LA LEY. 1. La discordancia. 2. Consideración de la discordancia como infracción de norma imperativa. 3. La inoponibilidad del domicilio registral.