Derecho contractual europeo . Problemática , propuestas y perspectivas

El proceso de globalización en las transacciones comerciales ha originado, ya desde hace años, la elaboración de una serie de propuestas destinadas a la unificación del derecho contractual en Europa. Desde los Principios Lando, hasta el reciente Marco Común de Referencia, diversos grupos de juristas, con el apoyo de las instancias comunitarias, han formulado modelos para un derecho europeo de los contratos que pueda ser aceptado y no resulte extraño a los diferentes sistemas jurídicos existentes en Europa. En la presente obra, "Derecho contractual europeo. Problemática, propuestas y perspectivas", después de exponer la problemática general que, conforme al derecho vigente, plantean las transacciones internacionales, se hace un estudio de las principales propuestas armonizadoras del derecho contractual -con especial atención al Marco Común de Referencia-, para finalizar con el análisis de la influencia que dichas propuestas pueden tener en España. Todo ello con la pretensión de ofrecer al lector una panorámica general acerca de un proceso, la armonización del derecho contractual europeo, que, con sus luces y sus sombras, constituye ya uno de los principales focos de atención de la doctrina jurídica. Sumario: Introducción 1. Presentación 2. Las propuestas armonizadoras del derecho contractual europeo y la codificación del derecho civil catalán 2.1. Un Código civil para Cataluña. Significado 2.2. La cuestión competencial 2.3. ¿Es conveniente una regulación, por parte del legislador catalán, de las obligaciones y los contratos? 2.4. El hipotético proceso para la elaboración del libro sexto CCCat PRIMERA PARTE LAS TRANSACCIONES INTERNACIONALES Y SU PROBLEM??TICA CAP??TULO 1. Bases doctrinales para un derecho contractual internacional Jorge ADAME GODDARD 1. Introducción 2. Las relaciones humanas 3. La causa de las obligaciones 4. El contenido de las obligaciones 5. Los arquetipos contractuales 6. Principios del régimen contractual 7. Síntesis CAP??TULO 2. La ley aplicable a los contratos internacionales Joaquim-J. FORNER DELAYGUA 1. Introducción 1.1. Las fuentes 1.2. ??mbito material del RRoma I y plan 2. Nuevos estímulos y nuevas posibilidades en la elección de la ley aplicable 2.1. ??mbito de la ley aplicable: la calificación contractual mínima 2.2. Posibilidades en la elección y normas imperativas e internacionalmente imperativas 2.3. Nuevos estímulos a la elección 3. Determinación de la ley aplicable a falta de elección 3.1. La nueva estructura de la determinación de la ley aplicable a falta de elección 3.2. Las listas por categorías de contratos: algunos problemas de la «tipicidad » creada por el art. 4.1 RRoma I 3.3. Vínculos más estrechos y prestación característica: la opción por la rigidez amortiguada 4. Consideraciones finales 4.1. El RRoma I innova poco cuando se trata de la elección de la ley aplicable por las partes 4.2. Determinación de la lex contractus en defecto de elección eficaz Bibliografía CAP??TULO 3. La unificación del derecho contractual y su problemática: La respuesta de la Unión Europea Sixto S??NCHEZ LORENZO 1. La dualidad de partida: situaciones internas e internacionales 1.1. Una perspectiva civilista 1.2. Una perspectiva internacionalista 2. Obstáculos para una unificación del Derecho privado europeo 2.1. La cuestión competencial 2.2. Diversidades culturales y axiológicas 2.3. Legitimidad democrática del proceso 3. Las tentativas de unificación en la Unión Europea 4. Una valoración positiva en clave civilista 5. Una valoración negativa en clave internacionalista 5.1. En los contratos celebrados por consumidores 5.2. En los contratos comerciales 5.3. Falta de competitividad del Derecho europeo: el test de la interpretación del contrato Bibliografía CAP??TULO 4. El uso fraudulento de tarjetas de pago en la directiva 2007/64/CE: La obligación de notificación y reclamación del usuario Miguel RUIZ MU??OZ 1. Introducción: la escasa regulación anterior de la materia, armonización plena y ámbito de aplicación 2. Breve síntesis sobre la regulación vigente anterior a la Directiva 2007/64/CE 3. Esquema del nuevo régimen jurídico europeo: seguridad jurídica y seguridad del tráfico 4. Obligaciones del usuario de tarjetas de pago: la obligación de notificación y reclamación Bibliografía CAP??TULO 5. La noción de la «residencia habitual» de las sociedades, asociaciones o personas jurídicas en el Roma I y la ausencia de coordinación con el Reglamento Bruselas I Maria FONT I MAS 1. La transformación del Convenio de Roma de 1980 en Reglamento Roma I 2. El punto de conexión «residencia habitual» en los arts. 4 y 19 del RRomaI 3. La no coordinación en la definición de residencia habitual de las sociedades, asociaciones y personas jurídicas en el Bruselas I y el Roma I Bibliografia SEGUNDA PARTE LAS PRINCIPALES PROPUESTAS ARMONIZADORAS DEL DERECHO CONTRACTUAL CAP??TULO 6. Los principios Lando Isabel GONZ??LEZ PACANOWSKA 1. Los principios de Derecho Europeo. La culminación de un sueño 2. Contenido e influencias 2.1. Estilo y estructura 2.2. Fuentes de inspiración 2.3. Europeos include us all 3. Los propósitos de los PECL 3.1. La base del futuro desarrollo del Derecho Europeo unificado de Contratos: ¿PECL out, CFR in? 3.2. Un modelo de legislación y una inspiración para los legisladores3.3. Los PECL en el arbitraje y en la jurisprudencia 4. La doctrina europea en torno a un restatement de Derecho contractual europeo Bibliografía CAP??TULO 7. Los principios de UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales Pilar PERALES VISCASILLAS 1. Los Principios de UNIDROIT en el marco del DUCI 2. Los Principios de UNIDROIT en el marco del Derecho Contractual Europeo 3. El Derecho aplicable al contrato: Los Principios UNIDROIT y los Principios Lando 4. Los Principios de UNIDROIT: Pasado, presente y futuro 4.1. Pasado 4.2. Presente 4.3 Futuro: Los Principios UNIDROIT 2010. ¿Hacia un Código Mercantil Global o una Ley Modelo? 5. Los Principios de UNIDROIT, los Principios Lando y el PMCR 6. Los Principios de UNIDROIT en la jurisprudencia española CAP??TULO 8. Hacia un derecho contractual más coherente: La sistematización del acervo contractual comunitario Esther ARROYO AMAYUELAS 1. Introducción 2. La finalidad del Grupo Acquis 3. Un restatement del acervo contractual comunitario 4. Breve sumario de su contenido 4.1. Deberes de información (arts 2:201-2:207 ACQP) 4.2. Discriminación (arts. 3:101-3:203 ACQP) 4.3. Formación del contrato (arts. 4:101-4:108 ACQP) 4.4. Derecho de desistimiento (art. 5:101-5:202 ACQP) 4.5. Cláusulas no negociadas (arts. 6:101-6:306 ACQP) 4.6. Cumplimiento/Incumplimiento (arts. 7:101-7:202; arts. 8:101-8:407) 5. Análisis de algunas definiciones de los Acquis Principles 5.1. La definición de consumidor (art. 1:201 ACQP) 5.1.1. La adquisición para usos ajenos a la actividad profesional o comercial 5.1.2. El criterio subjetivo para calificar como «privada» la finalidad: crítica 5.1.3. Sólo las personas físicas son consumidores 5.2. La definición de forma en el proceso contractual (art. 1:303-1:307 ACQP) 5.2.1. El principio de libertad de forma y sus excepciones 5.2.2. La función de la forma en el Derecho comunitario 5.2.3. El poutpourri terminológico en el acquis 5.2.4. El intento de sistematización en los ACQP 6. Conclusiones Bibliografía CAP??TULO 9. El Marco Común de Referencia Antoni VAQUER ALOY 1. Decidiendo la denominación: ¿el nombre sí hace la cosa? 2. Marco Común de Referencia, Marco Común de Referencia Académico y draft CFR 3. El método de trabajo 3.1. El Study Group 3.2. El Grupo Acquis 3.3. La coordinación entre ambos grupos 4. El contenido del CFR académico 5. Primeras críticas 6. Más críticas: conceptos perdidos en el DCFR 7. Utilidad del DCFR Bibliografía CAP??TULO 10. Una aproximación al arrendamiento de bienes muebles («lease of goods») en el Marco Común de Referencia Sergio C??MARA LAPUENTE 1. Introducción 2. Génesis, estructura, terminología y método. 3. Bienes sobre los que recae el contrato de arrendamiento 4. Definición y naturaleza jurídica 4.1. Reglas y rasgos del contrato 4.2. Contratos incluidos y excluidos 4.3. En particular, el caso del arrendamiento financiero: una opción discutible 5. Síntesis crítica del régimen del DCFR 5.1. Duración (inicio, fin y tácita reconducción) 5.2. Obligaciones del arrendador y acciones del arrendatario 5.3. Obligaciones del arrendatario y acciones del arrendador 5.4. Cambio de las partes contractuales (subarrendamiento, cesión y transmisión de la propiedad: ¿venta no quita renta?) 6. Reflexiones y preguntas finales Bibliografía CAP??TULO 11. Los contratos de agencia, franquicia y distribución en el DCFR Jacobien W. RUTGERS 1. Introducción 2. DCFR 3. Agencia comercial, franquicia y distribución 4. Las Reglas sobre la agencia comercial, la franquicia y la distribución 4.1. Introducción 4.2. El origen de las Reglas sobre la Agencia Comercial, la Franquicia y la Distribución 4.3. Las fuentes de los Principios de Agencia Comercial, Franquicia y Distribución 4.4. Responsabilidad precontractual 4.5. Resolución del contrato 5. El futuro de las reglas del DCFR sobre Agencia Comercial, Franquicia y Distribución CAP??TULO 12. El enriquecimiento injustificado en el draft CFR Encarnació RICART MART?? 1. Introducción 2. Cuestión de planteamiento: enriquecimiento injustificado por prestación o enriquecimiento in justificado por otro medio 3. Algunos datos de Derecho comparado 4. Protagonismo del Derecho romano en el tema 5. Orientación en los sistemas de Civil Law 6. El enriquecimiento injustificado en el DCFR 6.1. Capítulo 1 6.2. Capítulo 2 6.3. Capítulo 3 6.4. Capítulo 4 6.5. Capítulo 5 6.6. Capítulo 6 6.7. Capítulo 7 Bibliografía CAP??TULO 13. Contratos y terceros en derecho europeo: Aproximaciones y divergencias Pilar JIM??NEZ BLANCO 1. Planteamiento general: aproximaciones entre el civil law y el common law 2. Las divergencias 2.1. La identificación de los contratos a favor de tercero 2.2. La revocabilidad de los derechos de terceros 2.3. La incidencia de la relación de valuta: los actos de liberalidad y las transmisiones mortis causa 3. La armonización de los contratos a favor de tercero 3.1. La situación actual en los diferentes instrumentos de armonización 3.2. Alcance y limitaciones del proceso armonizador Bibliografía CAP??TULO 14. Los tratos preliminares en las operaciones de mergers and acquisitions a la luz de la unificación del derecho contractual europeo Vanessa MART?? MOYA 1. Introducción 2. Documentación de la fase preliminar 3. El incumplimiento de los deberes inherentes al principio de buena fe precontractual: el deber de información y la prohibición de difusión de datos confidenciales 4. La ruptura de los tratos preliminares: El ejemplo francés 5. El contenido de la buena fe precontractual en los Principios de Derecho contractual europeo 6. Conclusiones CAP??TULO 15. La inversión de la carga de la prueba de la culpa en los principios de derecho europeo de la responsabilidad civil Elisabet CERRATO GURI y Joan PIC?? I JUNOY 1. Introducción a los PDERC 2. La carga de la prueba de la culpa 2.1. En España 2.2. En los PDERC 3. La inversión de la carga de la prueba de la culpa 3.1. En España 3.2. En los PDERC 3.2.1. El art. 4:201 PDERC: inversión de la carga de la prueba de la culpa en general. La influencia del derecho italiano 3.2.2. El art. 4:202: responsabilidad de la empresa 4. Reflexión final Bibliografía CAP??TULO 16. Aproximación a la ley modelo UNIDROIT sobre franquicia Jaume MART?? MIRAVALLS 1. Introducción 2. Origen 3. Estructura 4. ??mbito de aplicación y definiciones 5. Entrega del documento de información precontractual 6. Forma del documento de información precontractual 7. Exención del deber de información precontractual 8. Contenido de la información precontractual 8.1. Información necesaria 8.1.1. Cuestiones subjetivas 8.1.2. Cuestiones de la franquicia 8.1.3. Cuestiones de la red 8.1.4. Cuestiones financieras 8.2. Información por remisión 8.3. Información específica 9. Acuse de recibo del documento de información precontractual 10. El régimen del incumplimiento 11. ??mbito de aplicación temporal 12. La irrenunciabilidad de la norma CAP??TULO 17. El ámbito de regulación del futuro «derecho contractual europeo». De los principios sobre contratos comerciales a un derecho contractual general que incluya relaciones con consumidores Eduardo VALPUESTA GASTAMINZA 1. Introducción 2. La regulación en los Principios Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales 3. Los principios Lando como reglas de «derecho privado» 4. La inclusión de los contratos con consumidores en el Borrador de Marco Común de Referencia (CFR) 5. El nuevo enfoque en el derecho de contratos: la necesaria generalización de los (falsos) «principios consumeristas» al Derecho privado contractual Bibliografía CAP??TULO 18. El régimen del incumplimiento de las obligaciones pecuniarias (en especial, de los intereses) en los proyectos sobre un Derecho Civil Europeo armonizado Francisco Javier JIM??NEZ MU??OZ 1. Introducción 2. El derecho del acreedor pecuniario a exigir el cumplimiento de la obligación 3. Los intereses moratorios 4. Indemnización de daños y perjuicios por el incumplimiento e intereses. El «mayor daño» Bibliografía CAP??TULO 19. Los principios de derecho europeo del contrato de seguro: La técnica del instrumento opcional Juan BATALLER GRAU 1. Los principios de derecho europeo del contrato de seguro 2. Una aproximación al instrumento opcional 3. Notas de un instrumento opcional 4. Ventajas de un instrumento opcional 5. ¿Recomendación o reglamento? 6. Un instrumento opcional pero imperativo Bibliografía CAP??TULO 20. Subcontratación, insolvencia del contratista y pretensiones restitutorias del subcontratista: el estado de la cuestión en derecho español y la solución del VII??2:102 del Marco Común de Referencia Carles VENDRELL CERVANTES 1. Identificación del problema 2. Estado de la cuestión en Derecho español: los perfiles difusos y perturbadores de la doctrina del enriquecimiento indirecto 2.1. Regla general 2.2. Primera excepción: la acción directa del art. 1597 CC 2.3. Segunda excepción: la doctrina del enriquecimiento indirecto 2.3.1. La STS 12 julio 2000 (caso Pescanova) 2.3.2. La recepción doctrinal y jurisprudencial de la teoría del enriquecimiento indirecto 3. La propuesta de solución del VII.??2:102 Common Frame of Reference (CFR) 3.1. Las influencias del VII.??2:102 CFR 3.2. La solución del VII.??2:102 CFR y sus razones de política jurídica 4. Conclusión CAP??TULO 21. La garantía por falta de conformidad y el cumplimiento «no conforme»: el derecho español a la luz del Marco Común de Referencia María Rosa LL??CER MATAC??S 1. Planteamiento: reconstrucción civil y nuevas categorías 2. Las mutaciones del «saneamiento» y del «incumplimiento» 2.1. La garantía por falta de conformidad: de norma causal al incumplimiento contractual 2.2. La coexistencia de cumplimientos contractuales civiles: código civil y normas de consumo 2.3. La polivalencia de la expresión «incumplimiento»: los deberes vinculados a la celebración del contrato y el cumplimiento contractual 3. Perspectivas sobre la integración de la conformidad en el cumplimiento contractual y su armonización civil 3.1. La trascendencia del cambio de planteamiento y sus manifestaciones 3.2. Obligaciones de dar y de actividad: la conformidad de la cosa (más allá del «producto») y la conformidad de la prestación de hacer 3.3. La cuestión de la tipicidad causal. La garantía por falta de conformidad y los contratos gratuitos. Otras consecuencias en el ámbito de los contratos onerosos CAP??TULO 22. Arrendamiento de obra y servicios: una distinción evanescente a la vista de la regulación del contrato de servicios en el CFR Paloma DE BARR??N ARNICHES 1. Obras y servicios como una única categoría jurídica en el CFR 1.1. Parte general y parte especial sobre el contrato de servicios europeo 1.2. Contenido del contrato: una obligación de hacer dirigida a la obtención de un resultado 2. Criterios para la determinación de la responsabilidad del agente en el contrato de servicios 2.1. El resultado razonable 2.2. Criterios de imputación de la responsabilidad 3. Conclusiones a la vista de algunas de las resoluciones recientes de nuestros tribunales Bibliografía CAP??TULO 23. La solidaridad activa en el derecho contractual europeo: Aplicación a las cuentas bancarias con pluralidad de titulares indistintos Patricia OREJUDO PRIETO DE LOS MOZOS 1. Introducción 2. Relaciones externas 2.1. Fuente de la solidaridad 2.2. Cumplimiento por el deudor 2.3. Otros modos de extinción de la obligación 3. Relaciones internas Bibliografía TERCERA PARTE LA REPERCUSI??N A NIVEL INTERNO DE LAS PROPUESTAS DE ARMONIZACI??N DEL DERECHO CONTRACTUAL CAP??TULO 24. ¿Derecho contractual europeo y dualidad Código civil ?? Código de comercio? Fernando MART??NEZ SANZ 1. Introducción 2. Sobre el criterio de delimitación de la materia mercantil en el Código de comercio vigente y, en particular, sobre la vieja cuestión de la mercantilidad 3. Sobre la unificación contractual como problema abierto 3.1. Razones para la unificación y progresiva convergencia en aspectos puntuales 3.2. Obstáculos a la unificación 4. ¿Aporta algo en el discurso la existencia de los juzgados de lo mercantil? 5. Los contratos celebrados con consumidores como problema abierto 6. Conclusión CAP??TULO 25. La repercusión en derecho español de las propuestas de armonización del Derecho Contractual Europeo Javier G??MEZ G??LLIGO 1. Planteamiento: posición española ante la unificación del Derecho Contractual Europeo 2. Los Principios de Derecho Contractual Europeo 3. Incidencia en derecho español de los Principios de Derecho Contractual Europeo 4. Armonización efectiva del derecho contractual europeo de forma indirecta a través de directivas en materia competencia de la UE 5. Integración del mercado hipotecario interior 6. Integración de los sistemas de transmisión de la propiedad 7. Repercusión de la transposición de la directiva de servicios 8. Conclusiones CAP??TULO 26. El desistimiento contractual del consumidor en el futuro Libro VI del Código civil de Cataluña Lídia ARNAU RAVENT??S 1. El desistimiento contractual del consumidor en el derecho comunitario y en las propuestas armonizadoras del derecho contractual 2. El desistimiento contractual del consumidor en el derecho catalán 2.1. La facultad de desistir en el derecho catalán de consumo 2.2. El desistimiento contractual del consumidor en el futuro Libro VI del Código civil de Cataluña 2.2.1. El desistimiento contractual del consumidor como materia del CCCat 2.2.2. El desistimiento contractual del consumidor como causa extintiva del contrato 2.2.2.1. El desistimiento como causa extintiva del contrato 2.2.2.2. La protección del consentimiento en fase pre-contractual Bibliografía CAP??TULO 27. Cláusula penal, contratante débil y principio de buena fe: Acervo contractual europeo y derecho español Germán DE CASTRO V??TORES 1. Panorámica europea 2. El fundamento del control judicial 3. Cláusula penal abusiva y abuso en el contrato 4. Consideraciones relativas a nuestro derecho y examen de alguna jurisprudencia Bibliografía CAP??TULO 28. Derecho Contractual Europeo, fragmentación y legislación sectorial. La contratación a distancia, un caso paradigmático M.ª Belén TRIGO GARC??A 1. Unidad versus división del derecho privado contractual 1.1. Contratos civiles y contratos mercantiles 1.2. Legislación sectorial y «contratos sectoriales» 2. Contratación a distancia 3. Aproximación sectorial: ¿evolución de las categorías jurídicas?